Что такое тест Хауи (Howey Test)
Тест Хауи (Howey Test) – тест, разработанный Верховным судом США для определения, могут ли определённые транзакции быть квалифицированы как «инвестиционный контракт». Если тест даёт положительный результат, эти транзакции подпадают под требования закона «О ценных бумагах» от 1933 года и закона «Об обмене ценных бумаг» от 1934 года, считаются ценными бумагами и должны выполняться с соблюдением определённых требований к раскрытию информации и регистрации.На тест Хауи часто ссылаются американские регуляторы, когда, в отсутствие чёткой нормативно-правовой базы, хотят доказать, что тот или иной криптографический токен является ценной бумагой.
Что такое ценная бумага
Закон «О ценных бумагах» от 1933 года и закон «Об обмене ценных бумаг» от 1934 года содержат широкое определение термина «ценная бумага». К ним относятся, например, кредитные билеты, акции, облигации, инвестиционные контракты и т.д.
Причисление определённой инвестиции к ценным бумагам имеет большое значение, поскольку от этого зависят требования, предъявляемые к такой инвестиции. По общему правилу, все ценные бумаги, распространяемые в США, должны быть зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам, хотя существуют исключения. Компания, предлагающая ценные бумаги, не подпадающие под исключение, должна регистрировать их. Этот процесс подразумевает раскрытие определённой информации, включая:
- Описание имущественных объектов компании;
- Описание предлагаемой ценной бумаги;
- Информацию о руководстве компании;
- Финансовое положение компании, сертифицированное независимыми бухгалтерами.
Предыстория теста ХауиВ 1946 году в Верховном суде США прошло слушание по делу «Комиссия по ценным бумагам и биржам против Хауи», участники которого разбирали вопрос, является ли соглашение об обратной аренде (leaseback agreement) инвестиционным контрактом (один из типов инвестиций, который является ценной бумагой согласно закону). Представители Howey Co., два флоридских бизнесмена, проводили сделки по договорам о купле-продаже участков земли с цитрусовыми растениями. Они также предлагали покупателям возможность передать купленную ими землю в обратную аренду с целью последующего сбора и продажи урожая. Поскольку большинство покупателей фермерами не являлось и не имело опыта в выращивании культур, они с радостью передавали землю в обратную аренду.
SEC выдвинула обвинение из-за этих транзакций, заявив, что ответчики нарушили закон, не подав заявление на регистрацию ценной бумаги. Верховный суд, чтобы понять, являлись ли соглашения об обратной аренде ответчиков ценными бумагами, разработал тест, который позволяет определить, подпадает ли определённая транзакция под определение инвестиционного контракта (и, следовательно, требует регистрации в качестве ценной бумаги).
Согласно тесту Хауи, транзакция является ценной бумагой, если:
Хотя в тесте Хауи используется понятие «деньги», в более поздних его вариациях в него включают инвестирование неденежных активов. Термин «совместное предприятие» в этом случае не имеет четкого определения, поэтому суды используют разные интерпретации. Большинство федеральных судов под совместными предприятиями понимает так называемые горизонтальные предприятия, то есть предприятия, в которые вкладывает свои деньги некий пул инвесторов.
- Она совершается с целью инвестирования денег;
- Инвестиция делается в ожидании извлечения прибыли;
- Инвестиция делается в совместное предприятие;
- Любая прибыль является результатом деятельности лица, предлагающего контракт, или третьего лица.
Конечным фактором, определяющим результат теста Хауи, является извлечение прибыли, не зависящее от действий инвестора. Если такая прибыль извлекается, это может являться основанием для признания инвестиции ценной бумагой. Если же конечный результат во многом зависит от действий самого инвестора, такая инвестиция, вероятно, ценной бумагой не является.
Приоритет содержания над формой
При рассмотрении дела Howey Co. Верховный суд создал тест, позволяющий рассматривать суть инвестиции, а не её форму, в качестве наиболее точного способа определения её статуса. Даже если инвестиция не называется «ценной бумагой» или «облигацией», она может рассматриваться законом как ценная бумага, а значит, к ней будут предъявляться соответствующие регистрационные требования и требования раскрытия информации. После создания теста Хауи некоторые эмитенты пытались скрывать реальный статус своих ценных бумаг, чтобы избежать требова
ttrcoin.com
Что такое «тест Howey» и как он поможет регулировать ICO
Если криптовалюты уже становятся предметом законодательных изменений в области налогообложения (в частности, в США и Германии), то токены, выпускаемые в ходе ICO, находятся под прицелом SEC, но пока не подчиняются единому правилу. И главный вопрос, который требует определения, — являются ли токены ценными бумагами. Если ответ положительный, то отсутствие соответствующего оформления при выпуске токенов означает серьезное нарушение законодательства и вызовет ряд мер со стороны Комиссии.
Он был введен в экономико-правовое поле в ходе прецедентного судебного процесса по делу SEC — Howey в 1946 году. В июне 1945 года Howey Company, флоридская ферма, занимавшаяся выращиванием цитрусовых в округе Лейк, решила сдать в аренду половину своих земельных участков для «финансирования дополнительного развития». Таким образом, покупатели, «не имеющие знаний, навыков и оборудования, необходимых для выращивания цитрусовых», становились номинальными землевладельцами. Подписывая договор на оказание услуг сроком на десять лет и «ожидая, что они получат прибыль исключительно стараниями профессиональных земледельцев», покупатели цитрусовых акров оказались на серой территории инвестиционных контрактов.
Поскольку Howey Co. не зарегистрировали эти сделки в Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC), было установлено, что компания нарушила федеральный закон о ценных бумагах 1933 года, и в ее адрес был направлен судебный запрет на дальнейшую продажу контрактов. Howey Co. подали апелляцию в Окружной суд южного округа Флориды, и запрет на продажу контрактов был отменен. Однако, в мае 1946 года дело было передано в Верховный суд США, который оставил в силе решение SEC, признав, что контракты Howey являются инвестиционными и, следовательно, должны регулироваться в соответствии с законом о ценных бумагах. Судья Мерфи, зачитывавший приговор, постановил: «Компания-ответчик предлагает нечто большее, нежели свободное владение землей, нечто, отличное от фермы или сада совместно с управленческими услугами. Они предлагают возможность вложить деньги и разделить доход огромного предприятия по производству цитрусовых при управлении и частичном владении ответчиками. Таким образом, здесь представлены все характеристики коммерческого бизнеса».
Дело SEC — Howey Co. легло в основу дальнейшего регулирования ценных бумаг со стороны SEC. Решением суда был введен тест Howey, предоставляющий простые критерии для определения того, присутствует ли в сделке инвестиционный договор и, соответственно, подпадает ли сделка под юрисдикцию SEC. Как постановил судья Мерфи, решающий критерий для определения инвестиционного договора — наличие факта «инвестирования в общее предприятие, при котором доход обеспечивается исключительно усилиями других». То есть сделка включает ценные бумаги, если ее ценность для одной стороны зависит от работы другой, или, иначе говоря, если инвестор имеет «пассивный интерес».
— присутствие факта инвестирования средств,
— зависит ли судьба инвестиций от вас или от действий других сторон,
— ожидание прибыли в результате деятельности других лиц.
Каждый элемент включает несколько характеристик, за соответствие которым начисляются баллы. Чем больше баллов (то есть чем выше вероятность того, что для токена выполняются все три элемента), тем больше токен соответствует определению ценной бумаги. Также Coinbase предоставляет руководство по созданию токенов, которые не будут являться ценными бумагами и могут рассматриваться как простой договор, идентичный договору франшизы. В этом случае держатель токена обладает правом «вносить вклад в проект», а не просто имеет «пассивный инвестиционный интерес».
К конкретным правам, которые могут быть закреплены за токеном, чтобы он не подпадал под определение ценных бумаг, относятся «право на программирование, разработку или создание наборов функций для системы», «право подключаться к системе или предоставлять лицензию на систему», «право на использование системы или результатов ее работы», «право продавать продукты, созданные системой» и «право голосовать по вопросам расширения или сокращения характеристик и функционала системы».
Таким образом, в расследовании SEC в отношении ICO-проектов, о которых стало известно на днях, абсолютно точно будет применяться тест Howey.
decenter.org
Некоторые особенности толкования критериев Теста Хауи (Howey Test)
О некоторых особенностях толкования критериев Теста Хауи
На сегодняшний день, Тест Хауи (Howey Test) является одним из ключевых этапов в процессе подготовки ICO.
Проведение данного теста необходимо в тех случаях, когда организаторы проекта намереваются привлекать средства инвесторов из США, либо сам проект планируется провести на территории США.
Разработанный Верховным Судом США в рамках дела «Комиссия по ценным бумагам и биржам против Хауи» (SEC v. Howey) тест позволяет установить связь между финансовой операцией и инвестиционным договором как одним из видов ценных бумаг.
Необходимо также отметить, что инвестиционный договор по мнению Верховного Суда США является одним из нестабильных механизмов «в рамках которых инвестор выделяет финансовые средства таким образом, чтобы обеспечить доход или прибыль от их эксплуатации».
Для целей ICO тест позволяет определить правовую природу токена.
В частности, токен признается ценной бумагой в том случае если соответствует четырем ключевым параметрам теста:
- Инвестиционная деятельность;
- Инвестирование осуществляется в общее предприятие;
- Инвестор надеется на получение прибыли;
- Прибыль зависит от действий иных лиц.
При этом, под ценной бумагой (security) в соответствии с положениями Securities Act of 1933 понимаются векселя, акции, собственные акции, фондовые фьючерсы, свопы с ценными бумагами, облигации, долговые документы, временные свидетельства, расписки, гарантии, сертификаты, права на подписку и так далее.
Кроме того, на практике, существуют общие принципы реализации проекта, которые влияют на отнесение токенов к ценным бумагам в соответствии с Тестом Хауи.
В частности, в рамках Теста Хауи значительное внимание уделяется характеру продвижения проекта и тем способам, которые организаторы избирают для привлечения интереса инвесторов. В случае если в рамках ICO покупку токенов характеризуют термином «инвестиция», а также обещают «прибыль», то в большинстве случаев у регулятора не возникнет сомнений в том, что токен является ценной бумагой. Кроме того, о наличии инвестиционной деятельности можно говорить и в том случае, когда цена устанавливается за каждый отдельный токен.
Необходимо отметить, что ожидание прибыли является одним из наиболее значимых критериев отнесения токена к ценным бумагам. Вместе с тем, принципиальное значение имеет содержание, которое вкладывают в понятие прибыль организаторы ICO.
Если получение материальной выгоды от проекта является результатом действий инвестора, то токен не может быть признан ценной бумагой. Действия инвестора, направленные на получение прибыли от проекта, в свою очередь, являются результатом реализации им своих прав, которые должны быть предусмотрены в качестве основного интереса для покупки токенов
На наш взгляд, правовая природа токена не зависит от того на каком этапе реализации проекта был осуществлен сбор средств. Иными словами продажа токенов до запуска самого проекта скорее походит на передачу права пользования в будущем нежели на инвестирование в ценные бумаги.
Ключевым критерием в данном случае выступает не момент во времени, связанный с началом продажи токенов, а способность лица, которое их приобрело использовать систему в своих целях для получения прибыли посредством своих собственных действий.
Более того, рост стоимости токенов на вторичном рынке также не свидетельствует о наличии у них статуса ценных бумаг. Стоимость токена может вырасти, равно, как и стоимость права на франшизу возрастает благодаря активным действиям его держателей.
Одним из наиболее спорных вопросов в рамках Теста Хауи является право голоса инвестора в процессе осуществления совместного контроля над развитием проекта, которое по мнению ряда экспертов влечет за собой признание токена ценной бумагой.
Вместе с тем, на практике, решающее значение приобретает характер вышеуказанного права.
Полагаем, что в случае если держатели токенов наравне с реализацией права голоса принимают активное участие в эксплуатации системы, имеют широкие полномочия для осуществления контроля над проектом, обладают достаточным опытом и ресурсами, а также своими действиями вносят вклад в реализуемый проект токен не может быть признан ценной бумагой по смыслу Теста Хауи. Об этом свидетельствует и существующая судебная практика.
Широкую дискуссию вызывает и вопрос о понятии «общее предприятие». При этом, судебная практика носит достаточно противоречивый характер, выделяя два основных подхода.
Горизонтальный подход предполагает наличие связи исключительно между прибылью инвесторов, совместно вложивших средства в проект. По смыслу данного подхода токены как правило признаются ценными бумагами в общем предприятии.
В свою очередь, в соответствии с вертикальным подходом прибыль инвесторов и организаторов проекта неразрывно связана между собой, а связь между прибылью инвесторов не предполагается. Как видится, модель токенов в данном подходе децентрализована, а значит, они не могут быть признаны существующими в рамках общего предприятия.
lawstrust.com
Что такое тест Howey (Хоуи) и как SEC будет применять его к ICO
В свете недавних объявлений SEC, связанных с ICO и продажами токенов (Paragon, Airfox), мы решили применить правила теста Howey к ним. Howey Test (тест Хоуи) – тест, разработанный Верховным судом США для определения, могут ли определённые транзакции быть квалифицированы как «инвестиционный контракт». Если тест даёт положительный результат, эти транзакции подпадают под требования закона «О ценных бумагах» от 1933 года и закона «Об обмене ценных бумаг» от 1934 года, считаются ценными бумагами и должны выполняться с соблюдением определённых требований к раскрытию информации и регистрации.
«Мы не собираемся делать никаких изменений в отношении традиционного определения ценных бумаг, которое работает в течение длительного времени», — сказал председатель SEC Джей Клейтон (Jay Clayton) в июне.
Данный тест включает в себя четыре признака:
а) инвестирование денег
б) инвестиции в общее предприятие (долевое)
в) есть ожидание прибыли от инвестиций
г) любая прибыль исходит от усилий промоутера или третьей стороны
Данный тест был выработан в ходе судебного прецедента «Комиссия по ценным бумагам и биржам против «В.Дж.М Хоуи Ко.» — SEC v. W. J. Howey Co.)
В США инвестиционные контракты являются одним из видов инвестиций, которые перечислены в качестве «обеспечения» и, как следствие, должны соответствовать законам 1933 и 1934 годов. Все ценные бумаги подлежат определенным требованиям раскрытия информации о компании и регистрации, включая описание свойств компании и бизнес-целей, предлагаемых ценных бумаг, управленческой информации и финансовой отчетности компании, заверенной независимыми бухгалтерами.
В соответствии с законом о ценных бумагах 1933 года против Paragon и CarrierEQ Inc. (Airfox), SEC, похоже, расправляется с незаконными ICO, а также инвесторами и биржами в индустрии цифровых активов.
«Любой субъект, обеспечивающий рынок для объединения покупателей и продавцов ценных бумаг, независимо от применяемой технологии, должен определить, соответствует ли его деятельность определению биржи в соответствии с федеральными законами о ценных бумагах», — говорится в сообщении агентства от 16 ноября. В частности, агентство обвинило основателя децентрализованной биржи EtherDelta в запуске незарегистрированной биржи ценных бумаг.
Обсудите эту новость в лучших чатах по криптовалюте CryptoOn и bt[c]hat
thebcj.ru
Будущее ICO, вердикт SEC и тест Хоуи. —
Будущее ICO, вердикт SEC и тест Хоуи
В этой заметке подробно излагаются последствия «Отчета о расследовании Комиссии по ценным бумагам и биржам, США, (SEC), пришедшей к заключению, что цифровой ресурс токены DAO являются ценными бумагами» с точки зрения Хаонин Лин – эксперта по нормативно-правовому соответствию блокчейнов.
Данная статья не является юридической консультацией и не должна использоваться кем-либо исключительно для ссылок на документ.
Что означает этот отчет для первичных выпусков монет (ICO)?
Это, безусловно, предупреждение тем, кто пытается обойти правовое регулирование ценных бумаг США, используя распределенный реестр или технологию блокчейнов. Вердикт SEC состоит в том, что «DAO» был одним из таких деятелей.
Чтобы решить, является ли что-то ценными бумагами, SEC обычно применяет «тест Хоуи» (Howey Test). В рамках теста Хоуи транзакция будет классифицироваться как фондовая ценность, если:
Это вложение денежных средств
Существует ожидание прибыли
Вложение денежных средств – это долевое предприятие
Источником прибыли являются исключительно усилия продавца или третьих сторон
Токен DAO считается подозрительным, поскольку он, надо полагать, не прошел тест Хоуи. Вопреки распространенному мнению, это может быть хорошей новостью для рынка ICO. SEC не пытается убить модель ICO, а скорее пытается применить правила к игрокам на рынке, которые эксплуатируют неосведомленность потребителя, или запускают предложения монет без намерений выполнить данные обещания. Положительное право и корпоративное нормативно-правовое регулирование являются ключом к массовому принятию криптовалют.
«Виртуальные монеты и токены могут быть ценными бумагами и подчиняться федеральным законам о ценных бумагах», – говорится в отчете. «То, включает ли конкретная инвестиционная сделка предложение или продажу ценных бумаг (невзирая на используемую терминологию или технологии), будет зависеть от фактов и обстоятельств, включая экономические реалии транзакции».
Поступательное движение вперед рынка ICO
В настоящее время первичный выпуск монет (ICO) осуществляются в основном двух типов:
Продажа токенов с конкретными функциями, аналогично виртуальному продукту
Продажа сертификатов для получения монет функционального применения (app coin) в будущем
Большинство токенов, продаваемых сегодня при ICO, аналогичны виртуальным продуктам. Эти токены разработаны как «разрешение» для использования некоего протокола. В отличие от простой инвестиции, они имеют буквальные функции. Например, вы должны потратить определенное количество токенов, прежде чем сможете воспользоваться определенной функцией децентрализованного приложения. Участие в продажах этих токенов аналогично поддержке вашей любимой программы на сайте Kickstarter. Эти ICO с меньшей вероятностью будут классифицированы как ценные бумаги, потому что они больше похожи на продажу виртуального продукта, чем на продвижение инвестиционного плана.
Второй тип – это сертификаты покупки для монет с ожидаемым в будущем функциональным применением. Единственное усилие команды, выпустившей монету, – убедиться, что вся сеть работает правильно. Команда не прилагала никаких усилий для создания прибыли. Например, давайте посмотрим на NEO (XiaoYi), общедоступную программу цепочки транзакций с открытым кодом из Китая. Если вы являетесь участником их ICO, вы можете получить NEO (контрольный токен), и он будет ключевым сертификатом для получения NeoGas (газовый токен) в будущем.
После покупки токенов NEO через ICO определенное количество NeoGas (app coin) отправляется на указанный адрес блокчейна. Чтобы максимизировать эффективность транзакций в своей сети, они разработали систему газовых токенов. Это означает, что вы можете использовать газовый токен, чтобы мотивировать майнеров гарантировать вашу транзакцию относительно огромного объема пустых транзакций в любой заданной сети. Генерация NeoGas основана исключительно на алгоритме сети. Команда NEO не прилагает никаких усилий для создания прибыли.
Резко контрастируя с этим, проект The DAO (децентрализованная автономная организация) больше похож на венчурный капитал (VC): он будет буквально инвестироваться в реальные компании, если предложение будет передано в его сети. Это как положить деньги в пул компаний.
С другой стороны, продажа сертификата для получения app coin в будущем – это скорее продажа виртуального продукта. Только на этот раз продукт является сертификатом на будущую монету функционального применения. Но, так как размер того, что вы сможете заработать, полностью основан на алгоритме, реальные компании отсутствуют. Вы не полагаетесь на чьи-либо усилия для получения прибыли в будущем.
С учетом значительных расхождений между The DAO и виртуальными добровольными ICO мы можем ожидать, что последним не будет грозить опасность со стороны тисков американских регуляторов в обозримом будущем. После этого отчета о расследовании предприниматели все еще могут рассматривать ICO как на потенциальную возможность, но им следует не упускать из вида дальнейшее развитие событий.
e-cryptofinance.com
Юридические тонкости проведения ICO: о чем не пишут
В 2017 году явление Initial Coin Offering (ICO) вызвало небывалую шумиху в мире инвестиций и технологий. Со стороны может показаться, что теперь любой желающий в считаные месяцы может заработать миллионы долларов, просто «запилив» лендинг. И самое забавное в этой ситуации то, что отчасти это окажется правдой.
Но этот материал не о том, как провести ICO или заработать на нем денег. Несмотря на то, что тема ICO сейчас обрела небывалую актуальность, за кадром остается несколько важных моментов, о которых, по моему мнению, практически не пишут и не говорят.
Howey Test «не решает»
После публикации отчета Комиссии по ценным бумагам США (SEC) по расследованию в отношении DAO появился так-называемый «тест Хауи» (Howey Test). Этот условный тест базируется на решении Верховного Суда в деле SEC v. W. J. Howey Co. и позволяет по ряду критериев определить, будет ли конкретный инструмент (в нашем случае – токен) считаться ценной бумагой в США.
Згадайте новину: Паника на крипторынке. Bitcoin обвалился ниже $4000, Ethereum не отстает в падении
За последние несколько месяцев Howey Test стал главным и наиболее применяемым способом определения статуса токена, поэтому теперь практически все «уважающие себя» проекты заказывают для своих токенов заключение по тесту Хауи. Платформа Coinbase даже выпустила «Обзор законодательства о ценных бумагах для блокчейн-токенов» (Securities law framework for blockchain tokens), позволяющий оценить токен по тесту Хауи без помощи юриста, путем заполнения интерактивного опросника.
На самом же деле, успешное прохождение вашим токеном теста Хауи еще не гарантирует, что токен не будет считаться ценной бумагой даже в США.
Дело Хауи – это всего лишь один из многих прецедентов в судебной системе США, в рамках которого определенный инструмент признается ценной бумагой. Да, Howey Test, скорее всего, может быть применен и к вашим токенам, но это не означает, что он будет применен. Могут найтись другие прецеденты, которые, по мнению SEC или суда, больше подходят под вашу ситуацию (например, дело Reves vs. E&Y). А в конечном итоге именно суд решает, какой именно прецедент применить в конкретной ситуации и по отношению к конкретному токену.
Не стоит забывать и о том, что в каждом штате есть свое законодательство о ценных бумагах, blue sky laws, которое применяется отдельно от федеральных законов. Поскольку Howey Test базируется лишь на нормах федерального Security Exchange Act, даже если ваш токен прошел тест Хауи, он все равно может получить статус ценной бумаги в определенных штатах. Локальное законодательство часто устанавливает другие критерии.
Я не пытаюсь сказать, что тест Хауи бесполезен, это явно не так. Но помимо этого теста есть еще много подводных камней. И все эти моменты нужно учесть, если вы хотите провести первичное размещение токенов, не нажив себе при этом проблем с законом.
Utility спасает не всегда
В сфере ICO принято делить токены на два типа: security-токены и utility-токены. Security-токены в чистом виде дают держателям привилегии, схожие с корпоративными правами, например, право управлять компанией и получать часть ее прибыли. К типу utility относят токены, которые имеют полезное применение (англ. – utility), например, дают доступ к системе, используются для оплаты определенного товара, услуги и т.п.
Но то, что ваш токен имеет полезное применение (utility) еще не означает, что он не будет считаться ценной бумагой и не подпадет под ограничения, устанавливаемые законодательством. Например, вы можете привязать к security-токену определенную utility, но токен все равно будет считаться ценной бумагой.
То есть даже если ваш токен, на первый взгляд, относится к типу utility, это еще не гарантирует, что он не будет признан ценной бумагой в США или другой стране по совокупности определенных критериев, например, в соответствии с тем же тестом Хауи. И об этом стоит помнить.
Не стоит забывать о других юрисдикциях
Вряд ли найдется в мире публичный проект, который проводит ICO исключительно на территории США. Тем не менее, лично я не встречал компанию, которая бы потрудилась получить заключение юристов по статусу токена не только по Howey Test, но и в рамках закона о ценных бумагах других стран, где токены будут доступны для покупки.
В свою очередь, мнение о том, что при определенных обстоятельствах токены могут считаться ценными бумагами, высказывали регуляторы таких значимых стран как Канада, Япония и Сингапур.
Регулятор финансовых рынков Новой Зеландии заявил, что вообще все токены и криптовалюты считаются ценными бумагами. При этом FMA (регулятор) согласен предоставлять исключения для тех ICO, которые готовы выполнять их индивидуальные рекомендации.
Китай пошел дальше и без каких-либо альтернатив признал все ICO незаконными, полностью запретив их проведение в стране. Теперь продажа каких-либо токенов на территории КНР считается нарушением закона и может создать для организаторов ICO серьезные проблемы.
Читайте статтю: Мир накрывает «блокчейн-пузырь». Кто на этом заработает и причем здесь Bitcoin
На мой взгляд – вполне очевидно, что при первичном размещении токенов необходимо точно понимать, какой статус имеют ваши токены в каждой ключевой стране, где они размещаются. Многие не относятся к этому вопросу серьезно, а зря, ведь когда-нибудь последствия такого отношения могут сильно аукнуться.
Вспомнить только начало октября, когда SEC потребовала у крупнейшей американской крипто-биржи Bitrex прекратить торговлю четырьмя токенами. Комиссия пришла к выводу о том, что токены являются ценными бумагами уже после окончания их первичного размещения (ICO). Bitrex отреагировала молниеносно, буквально через 10 дней токены уже не торговались на бирже, а инвесторы потеряли миллионы долларов.
Читайте статтю: Китай вызвал большой криптообвал. Bitcoin рухнул до $3000, другие валюты также катятся вниз
Источник: ain.ua
| Оцените материал: |
protocol.ua
Бывший юрист Комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку — Джей Клэйтон, объясняет, какие ICO-проекты Эфириума подлежат регулированию
Джей Клэйтон, председатель Комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку США (SEC), участвовал в заседании Сенатского подкомитета по бюджетным ассигнованиям в Вашингтоне, США, состоявшегося во вторник, 27 июня текущего года.
В одном из свежих подкастов, посвящённом блокчейнам, Брайан Фабиан и Себастьен Кутуре берут интервью у бывшего представителя Отдела правоприменительной практики Комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку – Ника Моргана. Он поделился некоторой информацией по поводу того, какие именно первичные предложения монет (ICO) могут привлечь внимание SEC.
Во время интервью, Морган намекнул, что ближайшее дело по ICO, инициированное SEC, скорее всего, будет связано с выявленными мошенническими действиями. При этом, он подчеркнул, что под удар могут попасть и другие, вполне легитимные операции с цифровыми валютами.
Основная часть теста Хоуи для ICO
В одной из ранних публикаций, размещённых на Epicenter, Морган упомянул тест Хоуи, с помощью которого определяют, можно ли тот или иной актив считать ценной бумагой в США. По мнению Моргана, главная цель теста Хоуи – установить, насколько ожидание прибыли обусловлено деятельностью других лиц. «Комиссия пытается выяснить, являются ли инвесторы пассивными или имеет место факт активного прямого инвестирования», — говорит Морган.
Будучи представителем оборонного ведомства, Морган отметил, что это та сфера, которой он посвятил бы большую часть своих сил рассмотрению подобных случаев, поскольку Хоуи тест применяется к ICO почти по-военному жёстко, особенно в случае с ДАО, по которому в конце июля SEC выпустила доклад.
Какие ICO привлекут внимание SEC?
Когда Моргана впервые спросили о том, какие именно первичные предложения могут заинтересовать SEC и, возможно, повлечь за собой какие-либо исполнительные производства, он подчеркнул, что подобные вопросы лучше рассматривать с позиции штатных членов SEC.
По словам Моргана, расследование возможно после того, как кто-то из членов SEC узнает об ICO и начнёт «копать» под них. Здесь имеет смысл начинать со случаев, имеющих признаки мошенничества, поскольку, как считает Морган, SEC будет с осторожностью подходить к принятию мер по делам, в рамках которых противоправных действий не зафиксировано. Примером мошеннической деятельности можно считать получение сумм через ICO и последующее использование вырученных средств способами, не имеющими ничего общего с заявленными.
По мнению Моргана, решение SEC будет зависеть от того, насколько серьёзным было нарушение и количества пострадавших от противоправных действий.
«Регулирующие органы должны обратить внимание на случаи, когда инвесторы выражают крайнюю неудовлетворённость: «Мне говорили, что будет иначе. Мне говорили, что будет так, а вышло по-другому», — объясняет Морган. «Эти сценарии должны побудить должностные лица, а также все институты SEC, к принятию мер».
Помимо жалоб недовольных инвесторов, как отметил Морган, информаторская программа SEC также может послужить толчком к расследованиям. Она предполагает поощрение информаторов суммами, выделяемыми из взысканных комиссией SEC средств, по мере приведения мер в исполнение.
По словам Моргана, порой размер сумм, взыскиваемых в рамках этой информаторской программы, измеряется десятками миллионов долларов США.
«Учитывая трудности применения закона в этой сфере, лично я не удивлюсь, если очередное дело по ICO будет возбуждено с подачи какого-нибудь информатора, пожелавшего получить вознаграждение», — говорит Морган.
В общем, Морган уверен, что SEC изберёт «осторожную и продуманную тактику» в отношении ICO. Подтверждая свою «гипотезу», он сослался на тенденцию к смягчению закона, регулирующего процесс привлечения капитала, в частности – новый закон (JOBS Act), разрешающий инвестирование с помощью краудфандинга, а также на жалобы на усиливающееся правовое давление со стороны SEC на проекты, связанные с первичным публичным размещением акций (IPO).
SEC не способен отследить все проекты ICO
Другой важный момент, который отметил Морган – это то, что у SEC просто не хватит ресурсов для того, чтобы отследить все нарушения в области ICO. Он добавил, что пока доля ICO на рынке относительно невелика.
«Они будут стараться эффективно распределять имеющиеся у них ресурсы, поэтому, я думаю, что следующее дело будет связано с актом мошенничества, так как у них не получится отследить всех инициаторов ICO, поскольку их возможности ограничены», — говорит Морган.
Он также допустил, что комиссия также может завести дело в отношении лиц, не совершивших каких-либо противоправных действий, и таким образом послать сигнал тем, кто отказывается соблюдать законы о ценных бумагах. В этом случае, по словам Моргана, частное лицо или организация, задействованная в ICO, может подвергнуться штрафу, в который, помимо предусмотренной законом суммы, войдут все привлечённые средства. Он также отметил, что SEC может ограничиться проектами, привлёкшими крупные суммы.
Морган также добавил, что объекты, попавшие в поле зрения SEC и проигравшие дело, могут понести репутационные потери.
«Это очень сложный процесс», — говорит Морган.
«Я думаю, мы увидим несколько показательных процессов в отношении проектов, не являющихся мошенническими, но они будут более избирательными, чем дело о нарушении, которое я упомянул», — Морган объясняет свою версию.
В случаях, когда Отдел по вопросам корпоративных финансов SEC (отдел, который, по словам Моргана, может появиться в результате возбуждения дела по проекту ICO, не являющемуся мошенническим), приходит к выводу, что ICO – это незарегистрированная ценная бумага, они будут ‘сливать’ факты исполнительному отделу и заставлять их вести дальнейшее следствие. Однако, есть и другие важные факторы, например — готовность жертвовать ресурсами и целесообразность возбуждения того или иного дела в назидание другим.
Следует отметить, что по словам Моргана, юристы могут в письменной форме от имени ICO просить SEC не принимать каких-либо мер, чтобы можно было разобраться в юридических вопросах прежде чем те или иные действия по привлечению капитала будут предприняты.
Проверять следует не ICO, а биржи
Последняя возможность для законодательного преследования ICO, упомянутая Морганом – это проверка онлайн-бирж, на которых торгуются токены.
«Я бы не удивился, если бы разбирательство коснулось не конкретного ICO-проекта, а непосредственно платформы или биржи», — говорит Морган. «Биржи образуют цепочку. Нацелившись на одну из них, можно «поймать» сразу несколько ICO-проектов, поэтому, биржа или платформа – более лёгкая «добыча», чем, скажем, двенадцать отдельных ICO-проектов, осуществляющихся на ней».
Это относится к тезису Моргана об эффективности использования комиссией SEC собственных ресурсов. С помощью бирж, они выносят часть своей деятельности за пределы юрисдикции, чтобы избежать преследования со стороны SEC. Вдобавок, индивидуальным ICO-проектам будет сложно достичь популярности и успеха, если они лишатся возможности наращивать ликвидность, регистрируясь на биржах.
Что касается личного отношения Моргана к рынку ICO, то он утверждает, что настроен оптимистично, но всё же надеется, что репутация технологии не пострадает из-за действий преступных элементов.
«Я боюсь, что найдётся пара «паршивых овец», которые могут испортить всё стадо», — говорит Морган. «Всегда найдутся недобросовестные люди, неправомерно расходующие деньги инвесторов, а привлечение виновных к ответственности может бросить тень на весь рынок. Это одновременно и хорошая возможность защитить инвесторов, и репутационный риск».
Источник
Поделиться ссылкой:
Related
bitnovosti.com